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| 文件名称： | 论独立董事的权利、义务和责任.doc |
| 所属大类： | 论文集锦 |
| 行业分类： | |
| 生效日期： | 2006-09-28 00:00:00 |
| 文件星级： | ★ |
| 文件字数： | 14398 |
| 文件页数： | 9 |
| 文件图表： | 0 |
| 资料语言： | 中文 |
| 文件大小： | 74KB |
| 文件简介： | 目 录 一、独立董事制度综述： 1、制度综述与现状： 2、独立董事的概念与特点： 二、独立董事的权利： 1、 独立董事的权利构成： 权利能力和行为能力： 2、 独立董事权利的种类： 建议权、执行权与监督权：抗辩权与调控权：绝对权与相对权： 主权与从权：原始权与救济权： 3、 权利义务成立的条件： 资格条件：程序条件： 4、 权利义务的实现方式： 书面方式：推定方式：默示方式：混合方式： 5、 权利义务的消灭： 6、 独立董事权利的体系分列： 法定权利 特殊权利 其他权利 三、独立董事的义务： 1、法定义务、 2、诚信与勤勉解析、 3、其他义务： 4、权利和义务体系的评价： 四、独立董事的责任和制裁： 1、独立董事法律责任的构成： 损害事实：行为方式：因果关系：主观过错： 2、责任的减轻或免除： 3、独立董事责任的分类： 刑事责任：行政责任：民事责任：纪律责任： 4、独立董事的制裁方式： 刑事制裁：行政制裁：民事制裁：纪律制裁： 5、责任和制裁体系的评价： 一、独立董事制度综述： 1、制度综述与现状： 2001年8月16日中国证监会颁布《在上市公司中实行独立董事制度的指导意见》（以下简称“指导意见”）2001年12月又颁布了《上市公司治理准则》（以下简称“治理准则”）使我国的独立董事制度开始全面、系统地接受市场的检验。但是，来自市场反映的谨慎态度表明，人们对独立董事究竟能发挥多大作用？独立董事究竟有没有明确的法律地位？均表示疑惑，尤其对独立董事制度是否可能产生被“同化”“腐败”等问题特别关注。人们难以信服这一制度实施后，对公司法人治理结构能够代来多大的起色和转变。究其原因，不难发现，源于董事和独立董事权利、义务、责任的缺撼，影响着人们的正确认识和判断，所以，本文拟从公司法人治理结构的角度，通过对《公司法》“指导意见”、“治理准则”的比较分析，对独立董事制度中的核心问题，即：独立董事的权利、义务和责任予以论述。 独立董事因治理结构而生，为制衡权利而来。 独立董事的法律渊源，间接来自《公司法》的相关规定。《公司法》第14条规定“公司从事经营活动，须遵守法律，接受政府和社会公众的监督。”另外，第五十九至六十一条有关董事义务和责任的规定均可以推定理解为：公司应当为全体投资股东的利益负责、董事应该为公司利益最大化服务。由于《公司法》中对公司董事的种类、职责方面的规定并不明确具体，这就为独立董事制度的实施留下了相应的空间。“指导意见”以行政规章的形式，填补并满足公司法律制度中治理结构的需要，不仅首次明确了董事的诚信、勤勉义务，而且将独立董事制度的规范化、体系化建设实实在在的摆在了我们面前。 然而，初步调查的结果显示，习惯于自由发挥潜能的国内公司，对独立董事存在着明显的抵触和保留，大股东和实际控制人不愿意手握重权的外来董事，打破公司原有的平衡格局。因此，在选择独立董事时，要么是知根知底的熟人、朋友；要么是远在异地的专家、名流。前者碍于人情，不大可能有真知灼见；后者不大方便，难以有所作为。两者的基本特点是都不大参与公司决策和正常作用的发挥。造成此种状况的原因有两个方面：第一、对独立董事违反义务的责任处罚力度认识不足，这是制度实行初期阶段的共有现象，相信经过一段时间的适应、磨合，双方都会慎重考虑。第二、对正确认识独立董事的权利义务存有偏见：试想，“拿钱不多、却位高权重，稍不留神、则后患无穷”一位朋友曾私下表露过这种担心“独立董事是什么角色、能发挥多大作用到在其次，关键这个人是否可靠？不管什么理由，到关键时候，他提出重新审计或者不配合发表意见，公司岂不让他搞的焦头烂额……”这种担心表现了大股东特有的戒备心理，他从一个侧面实际提出了对独立董事权利义务和责任的疑问。因此，我们有必要从制度建设的高度，对独立董事权利义务和责任的构成要素、种类等进行科学分类，为制度的实施奠定坚实的基础。 独立董事的权利和义务是在董事的基础上，因治理结构的需要演化延伸过来的。因此，《公司法》和“治理准则”中对董事的权利和义务的一般规定，同样适用于独立董事。在我国公司法律制度中，董事的权利要到董事会的职责中去推定，形成了“公司需要就是职责，只要是职责就应该是权利，那里需要就在那儿当家”的随意状况。另外，《公司法》中对董事的八项禁止性义务，仅仅是一组原则性的规定，实践中无法满足董事职责的需要。客观的说，国内董事制度无法回答“什么是合格的董事？”这样一个基本问题。所以，长期以来公司内部董事权责不清，管理无序。“董事不懂事”的声音不绝于耳，“治理准则”虽然明确了“忠诚、诚信、勤勉”义务，但其主要作用在于规范法人治理结构的关系、范围和形式，对权利义务也涉及不多。这就要求我们在实践的基础上，研究其依据、充实其内容，为独立董事制度的有效实施做好充分准备。 2、独立董事的特点与概念： |
| 文件备注： |
渝公网安备50010502002102号