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| 文件名称： | 错位，法律的悲哀.doc |
| 所属大类： | 论文集锦 |
| 行业分类： | |
| 生效日期： | 2006-09-28 00:00:00 |
| 文件星级： | ★ |
| 文件字数： | 3948 |
| 文件页数： | 3 |
| 文件图表： | 0 |
| 资料语言： | 中文 |
| 文件大小： | 43KB |
| 文件简介： | 书生舞剑，将军赋诗。中国文化的美学就是反其道而行之，大俗大雅，东方不败。京剧讲究男扮女装，越剧要的是女扮男装。据说京剧的男扮女装曾经引无数国际友人折腰，是很好的爱国主义题材。 再有，海归本是读书人，但许多海归很有雄心，修身不够，齐家还不够，治国都不自满，一定要平天下，先平股市这个天下。而当了领导则必须习字，习毛笔字，因为需要题词。领导不想题词也不行。您谦虚不是？您死活不题不是？那也有办法，我们可以自己收集您的墨宝。比如，母校南京大学校名的招牌是名人真迹，但字是学校自己拼凑的，四个字原是散见各处。南大说自己是名校，我觉得不可能。如此求字，如此自卑，怎么会是名校？名校是什么精神？名校是“俏也不争春，只把春来报。待到山花烂漫时，她在丛中笑。” 一、三条腿的蛤蟆 美学的错误，性别的错位，有时贻笑大方，但也可以仁者见仁，智者见智。可是，以行政手段推出市场经济机制，本身就有内在矛盾，有时适得其反，甚至可能是错位。比如独立董事，有人说独立董事好得很，他们对独立董事爱不释手，反复把玩。有人说独立董事糟得很，而且推出独立董事便是错位，立法权限上就有大问题。《公司法》只提监事会和董事会，证券监管部门对公司法大动手术是错误、越位，即便要设立董事，也应该由全国性立法机构来设立。 但我以为，就立法权而言，独立董事问题不大。政府许多部门都有准司法权。而且只是个理论上的的问题，因为独立董事的相关法规已经推了出来，而全国立法机构并未表示异议。美国的相关法律也并不要求公司设立独立董事。连美国学者制定的经典公司法范本，也没有提到独立董事，公司就自说自话，推出了独立董事。 中国的公司很美，许多国家的公司是两只眼，我们的公司是三只眼。不是吗？大陆法系的代表国家是德国，但德国没有独立董事，德国公司只有董事和监事。以美国为代表的普通法系国家没有监事，这些国家的上市公司只有董事和独立董事。我们的上市公司本来就有监事会或监事，《公司法》就写明我们的公司应该有监事会或监事。但后来有人觉得监事不美，至少是不够美，不够温柔，不解风情，不能在公司治理中起到应有的作用，所以将其打入冷宫，另纳新欢，又从英、美法系引进了独立董事。 据说两条腿的人好找，但三条腿的蛤蟆好找。但三条腿的蛤蟆我们找到了！我们的上市即有监事和董事，又有独立董事，不是三条腿是什么？ 那么有独立董事附身，上市公司是不是就很美？有人认为很美，说是我们终于找到了一只三条腿的蛤蟆。这是一只好蛤蟆么？美国立法部门对独立董事迟迟不肯表态，美国证券监管部门对独立董事迟迟不表态。闹的最起劲的是一些社会贤达，自我监管机构（纽约交易所和全美证券营销商协会）。他们都说：“因为我们有独立董事，所以我们是好公司，所以我们不怕别人对我们批评指正。”美国证券监管机构将计就计，因势利导，因为他们自己并没有什么好办法。 美国法院确实说过，如果一家公司有独立董事，法院对董事会的决定就更加尊重，轻易不将其推翻。美国法院的有关判决大多涉及公司兼并收购的价格。按美国法院的意思，如果有独立董事，被收购公司的董事会就更有可能寻求让股民心醉的价格。这样他们就是为股民谋取了最大利益，法院也就放心了。 美国一些人抱着独立董事这根稻草死死不放。但美国股市的真正的问题是高管人员的工资太高，是高管人员太贪婪，是高管人员对股民实行高压政策。当然，美国社会也有某种共识，鼓励弱肉强食。法院对股民的相关诉讼也表象的漠不心，麻木不仁。为什么呢？因为法官内心并不同情股民。在美国法官看来，股民争买股票，一蜂而上，紧跟比尔?盖茨这样的公司大老板，希望跟在后面沾点仙气，所以出了问题也不能全怪公司高管人员。这种情况下谈独立董事没有用，谈一万年也没有用，只会起到麻痹股民的作用。说到底，公司问题是一个文化问题，远不只是法律问题。 德国公司也有要被迫推出独立董事的，但那是一种被强奸的感觉。纽约股票交易所上市有独立董事的要求，如果德国公司在这里上市，就必须勉为其难。但德国公司心里是不服的，因为美国公司早就有了独立董事，但仍然没有能够避免股灾和公司造假。美国方面也是心虚的，不敢要求德国公司全面“克隆”美国的独立董事。两国的律师和法律学者还在那里探讨相关事宜。可惜啊，美国不知道在太平洋的彼岸，有那么一些服膺独立董事的智叟，已经抢先接过了这面旗帜，而且拼命地挥舞这面旗帜。 我们的公司如果不在美国，似并无必要跟在美国后面亦步亦趋，因为我们已经有了监事会。监事会不能尽如人意，独立董事就能可心？现在独立董事也不能尽如人意，是否需要再找一位美人，再造一位美人？子子孙孙还有没有穷尽？市场经济以法律、法治为依托。如果在制定法律方面过于随意，过于见异思迁，那也就不是法治的表示，无益于市场经济的发展。法律是严肃的，以法律的名义朝秦暮楚是一种错位，是对法律的不敬。始乱终弃不会有好的结果。 法学不是美学，但立法也讲究和谐，讲究对称，讲究法律的美。法律就是平衡，平衡各方的利益，在不和谐的世界中找到和谐。所以，看见这三条腿的蛤蟆，我常轻轻地问，中国股市的法律何在？法治何在？海归何在？红娘子何在？白娘子何在？ |
| 文件备注： |
渝公网安备50010502002102号