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作者:罗成 律师
重庆圣必德律师事务所首席合伙人
国家一级律师、重庆市法学会理事
面对世界贸易体制下的中国重庆经济发展, 中国加入WTO并不是为了简单地对美国,欧盟或日本作出友好姿态;中国加入WTO的目的是保证其国内经济持续增长,属于公共政策的需要。由于中国实施起承诺的情况会被全面监督,并且WTO也会与自身发展过程中的困难作斗争,因此,真正的工作还在后面。重庆——年轻直辖市,地处长江中上游,中国西部开发战略欲起到作龙头的作用,又是中国五大老工业基地之一,大城市大农村。当下重庆实施“十二五”社会发展规划,国家和重庆明确和坚持城乡统筹、两江新区、川渝区域经济合作、西部对外开放高地等发展方向。毫无疑问,机遇与挑战共存,作为律师,面对市场经济,经济全球一体化;面对新知识新经济的二十一世纪重庆经济社会发展,如何创新知识产权法律服务?笔者认为应当:熟悉规则,用活规则,享受规则。
一、熟悉知识产权法律体系
1.1、知识产权法律制度的三个“基本法”已作修改,与WTO接轨。专利法,著作权法,商标法均在入世前进行了修改,对知识产权的保护,基本达到了WTO最低保护标准。三个“基本法”的实施细则与植物新品种,计算机软件,知识产权海关,药品行政,特殊标志等法规,以及其他规范性文件共同构成了我国现行知识产权法律体系。
1.2、熟悉WTO基本原则和TRIPS的核心条款。 TRIPS包括了要求所有成员在立法上都必须达到的知识产权保护的最低标准,而且要求各成员积极采取行动保护知识产权。TRIPS除了重申其他国际公约保护知识产权的基本原则,还重新提出了保护知识产权的基本原则。特别明确了知识产权属于私权范畴。
1.3、法律条款,法律原则,公共政策的适用与冲突的解决。 知识产权属于私权。法律条款具体细化,使用起来指向明确选择方便。法律条款丰富而繁杂,条款的冲突应当服从法律原则,服从知识产权法基本原则,服从民法基本原则,服从TRIPS的基本原则。经济全球一体化中的发达国家经济与重庆地域化经济的“数字鸿沟”,解决法律冲突应当考察公共政策的价值取向。经济发达国家对发展中国家和经济发达地区对经济落后地区的经济技术的支持,是平衡经济利益差距悬殊,缩小“数字鸿沟”,稳定社会缓解冲突的实际有效和可持续发展的措施。公共政策应当解决:国家主权,民族利益趋同,国家区域经济利益平衡发展,民众基本利益的保障,公共道德的传承与发展等主要问题。
二、立足重庆经济社会发展现实与未来,提供争对性强的优质高效的知识产权法律服务。
2.1、十二五规划两江新区、川渝区域经济合作、西部对外开放高地等发展方向,世界500强和中国500强纷纷投资抢滩重庆这块经济发展的热土,传统的工业结构发生巨变,信息产业高速发展,信息产业相关产业链扩展,其他产业的高端项目的引进发展,势必涉及知识产权法律服务,这只是一个时间问题和服务模式问题。如技术转让的谈判签约,知识产权和商业秘密的保护的谈判签约,行业的整合、合资合作、企业并购等。
2.2、医药产业知识产权法律服务应从两个方面展开。 一方面,化学药品医疗器械因国家将加大对知识产权的国际化承诺和保护,仿制将进一步受到抑制;按照我国专利法和TRIPS规定的保护期限,相当一部分产品超过了保护期限,我国市场需要的,仍然可以继续生产销售。一方面,通过引进资金,引进技术,规模化生产,促进医药产业改变技术落后生产规模小的局面。民族中成药的研究开发,强化自主知识产权的保护。
2.3、环保产业发展应当充分利用TRIPS的绿灯“游戏规则”,大力发展环保产品。 服务于三峡工程竣工断流世界上最大的人工湖造就,长江和嘉陵江排污系统工程的建设,工业园区的重新布局建设,南水北调宏伟工程的建设,重庆社区生态环境保护等。
2.4、高新技术产业的知识产权法律服务一般分为两个层次。 基础研究层次:自发研究与合作(含委托)研究,职务研究与非职务研究:专利的申请与持有,专利的审查与撤消或宣告无效,专利和专有技术成果的孵化与实验。市场应用层次:转让合同,风险投资合同,合资合作合同,商标申请与持有等。由于我国政府的承诺,市场准入时间表的兑现,拥有高新技术的外资企业投资重庆,重庆既是“装配车间”又是销售市场。知识产权法律服务势必呈现国际化多元化的特点:密切相关的法律文件主要有《与贸易有关的知识产权协定(TRIPS)》,《服务贸易总协定(GATS)》,《信息技术产品协定》>以及《与贸易有关的投资措施协定(TRIMS)》等。
2.5、重庆定位于发展成为长江上游的经济中心。 作为物流聚散地的国际大都市,假冒伪劣的商品处置,商标和驰名商标的保护:海关的知识产权保护,均是法律服务的对象和拓展领域。重庆与海关总署签定合作协议,打造开发高地的“样板”,促进西部保税区的健康发展。重庆与国家检验检疫总局和上海、深圳等检验检疫机构合作,开启便捷高效的创新方法,有利于重庆至欧洲物流通关通检的海陆空大通道的发展。
2.6、著作权及相邻权的法律服务市场日益广阔。随着重庆经济迅猛发展,组织资源,经济资源,文化资源和人力资源的流转置留;国家与社会管理者,经理人员,私营企业主,专业技术人员等阶层的法律意识增强,专家和艺术家的市场价值观念的强化,房地产业和市政工程的高速规模效益增长,广播影视出版业和其他文化艺术传播业的兴盛,信息港的建立和网络传播的普及等等,著作权及相邻权的法律服务市场日益广阔。
三、知识产权律师,应当认知和研究知识产权法律服务市场的特征,专业律师的条件构成,树立进步的服务理念,建立先进的服务机制,与当事人合作共求发展。
3.1、国内外知识产权相关机构及团体 。与知识产权有关的主要国际组织(见附表)。 中国大陆主要有政府行政管理机构知识产权局、版权局、工商局、农业局、海关总署等;司法机关主要有公安、检察、法院;国内和国际仲裁机构,教育研究机构,行业协会、学术研究会等社会团体。 例如:中国音乐著作权协会、 中国版权研究会、中国软件行业协会知识产权保护分会、中华全国专利代理人协会、中国知识产权研究会、中华商标协会等。
3.2、我国知识产权法律服务市场中介组织。 主要有政府机构所属代理机构,教育研究机构所属代理机构,专业性代理机构,综合性代理公司,律师事务所。2000年,按照国务院规定,中介组织必须与政府机构脱钩改制,取消财政拨款。但是历史的“痕迹”,发展的过程,计划经济体制过渡和利益驱动的影响,“市场资源”的行业条块垄断将持续下去。作为律师必须清醒的认识到这一市场特点。
3.3、知识产权律师的成就要素。a.律师知识结构的复合性:法律的精通,知识产权法律制度涉及的侵权理论与实践,关联密切的物权法、合同法、公司法以及破产法等。相关专业基础知识的学历和情趣,实践中的悟性,致关重要。熟悉或精通外语,有利于信息资源的运用,便于服务对象的交际,提高法律文书操作的准确性。b.律师阅历的丰富性:学历的多元化,文化资源的沉淀,办案成功与失败的经验教训的积累。c.律师个性的特质:严谨作风与创造思维,对事对人的兼容与宽容的品行,具备团队精神,敬业奉献执着追求,不断总结善于创新。
3.4、知识产权律师的成就方式。a.首先从法律咨询,诉讼代理,法律顾问作为切入点。律师应当坚持“有所为,有所不为”方针,从侵权行为的是否构成?侵权行为的责任归避与责任追究策划入手,与当事人建立合作关系。扬长避短,发挥律师诉讼代理和法律顾问的优势,参与决策参与谈判,具体的合同审查,企业资本整合的全过程法律服务。 b.拓展与知识产权组织和其他中介组织的战略合作把“蛋糕”作大,优势互补,利益共享。 c.有条件的律师事务所创设区域性的“知识产权法律服务俱乐部”。建立会员制,吸纳知识产权组织的政府官员,资深法官,专家学者参加;邀请其他专业代理机构和律师加盟。建立网站,出版刊物,定期举行论坛会,开展公益性的活动。
3.5、知识产权律师应当努力参与社会实践,开拓知识产权法律服务。
罗成律师注重法律咨询服务和社会公益活动:中国法学会邀请,罗成律师出席第七届亚太法协商贸法国际研讨会暨亚太法协中国分会成立大会。 2006年7月12日,罗成律师提出公司治理律师应当是一种责任,一种使命。并在大会上作了题为“适者生存”的公司治理专题发言。 2007年重庆市信息化领导小组办公室组织在有关区县开展“百万中小企业信息化区县行”活动。罗成律师应邀讲授信息法案例和解决方案, 2007年3月起在壁山县、九龙坡区、江津区、双桥区、垫江县、万州区等六站进行公益性讲授。2008年12月,重庆市软件行业协会年度表彰大会,罗成律师演讲《计算机软件知识产权保护措施》。
圣必德律师知识产权典型案例:
1、重庆市天友乳业股份有限公司诉重庆三高乳业有限责任公司不正当竞争一案中,代理重庆市天友乳业股份有限公司胜诉;
2、在歌乐山烈士群雕著作权一案中,维护了艺术家江碧波第一创作人地位;
3、在“打假英雄”王海买手机索赔一案,代理商家胜诉使王海败走山城;
4、代理原告太极集团有限公司与被告重庆市万和药房连锁有限公司专利侵权纠纷一案调解结案;
5、北京书生数字技术有限公司诉周林名誉侵权案,代理著名知识产权学者周林胜诉。
6、澳洲百力集团有限公司重庆市数字信息亭建设投资项目,圣必德律师提供项目解决方案、区域立项政府听证洽谈、市场主体对接谈判、项目公司设立、外汇资金引进等法律服务。
7、重庆安驰芯金属制品有限公司发明和实用新型专利的转让许可服务。
8、重庆市招生服务有限责任公司关于高考服务指南丛书编写、出版发行等配套著作权法律服务。
9、重庆广通实业有限责任公司有线网络相关软件委托开发、国内外软件采购使用的专项服务。
原创时间:2002年7月1日
修改时间;2011年9月22日
第三次修改:2020年9月22日星期二